Приостановление большинства соглашений об избежании двойного налогообложения с недружественными государствами означает одно: льготные ставки по дивидендам, процентам и роялти больше не применяются автоматически. Российский налоговый агент обязан удерживать налог по стандартным ставкам НК РФ - 15% по дивидендам и 20% по большинству других пассивных доходов. Бизнес, выстраивавший структуры под действующие СОИДН, оказался перед выбором: перестроить структуру, принять возросшую нагрузку или оспорить позицию налогового органа.
Указ Президента РФ от 2023 года приостановил действие СОИДН с 38 государствами, признанными недружественными. Приостановление - это не расторжение. Соглашения формально существуют, но их положения о пониженных ставках и освобождениях не применяются. Это различие принципиально: при восстановлении отношений соглашения могут заработать снова без повторной ратификации.
На практике приостановление затронуло три категории платежей. Первая - дивиденды российских компаний в пользу иностранных акционеров из недружественных юрисдикций: вместо 5-10% по СОИДН применяется 15% по статье 284 НК РФ. Вторая - проценты по займам от иностранных кредиторов: вместо 0% по большинству СОИДН - 20%. Третья - роялти за использование интеллектуальной собственности: аналогично 20% вместо льготных ставок.
Неочевидный риск состоит в том, что налоговый агент несёт ответственность за неудержание независимо от того, знал ли он о приостановлении. Штраф по статье 123 НК РФ составляет 20% от суммы неудержанного налога. При доказанном умысле - 40%. Пени начисляются с первого дня просрочки.
Ситуации различаются в зависимости от того, где находится конечный бенефициар и какова функция иностранного звена.
Сценарий первый. Российская операционная компания выплачивает дивиденды кипрскому холдингу, конечный владелец - российский резидент. До приостановления применялась ставка 5% по СОИДН с Кипром. Теперь - 15%. При годовом потоке дивидендов в 100 млн рублей дополнительная нагрузка составляет 10 млн рублей ежегодно. Редомициляция кипрской компании в российский специальный административный район (САР) позволяет применить освобождение от налога у источника при соблюдении условий статьи 284 НК РФ о дивидендах между российскими организациями. Это реалистичный путь при готовности пройти процедуру переезда.
Сценарий второй. Немецкая материнская компания финансирует российскую дочернюю структуру через заём. Проценты облагаются по 20% вместо прежних 0%. Реструктуризация через замену займа на вклад в уставный капитал устраняет налог у источника, но меняет правовую природу отношений и создаёт риски по тонкой капитализации при обратном движении средств. Альтернатива - перевод долга на российское юридическое лицо внутри группы с последующим рефинансированием через российский банк.
Сценарий третий. Лицензионный договор с американским правообладателем: роялти облагаются по 20%. Если интеллектуальная собственность создана в России или может быть переоформлена на российское юридическое лицо, передача прав внутри группы устраняет иностранный элемент. Этот путь требует оценки рисков по статье 54.1 НК РФ: налоговый орган проверит, есть ли у сделки деловая цель помимо налоговой экономии.
Чтобы получить чек-лист оценки рисков по действующей трансграничной структуре, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Сквозной подход - это механизм, при котором российский налоговый агент применяет ставку, соответствующую юрисдикции конечного бенефициарного собственника дохода, минуя промежуточное звено. Он закреплён в статье 7 НК РФ и разъяснён в многочисленных письмах Минфина.
Механизм работает при одновременном выполнении нескольких условий. Промежуточная иностранная компания не является бенефициарным собственником дохода - она лишь транзитное звено без реальных функций и рисков. Конечный получатель дохода - российский налоговый резидент или резидент страны, с которой СОИДН не приостановлено. Налоговый агент располагает документальным подтверждением: сертификатом резидентства конечного получателя, его заявлением о праве на доход, раскрытием структуры владения.
Распространённая ошибка - считать, что сквозной подход автоматически применяется при наличии российского конечного бенефициара. Налоговый орган вправе отказать в применении подхода, если документация неполна или если промежуточная компания имела самостоятельные функции. В этом случае доначисление производится по стандартным ставкам НК РФ с пенями и штрафами.
Если конечный бенефициар - российский резидент, сквозной подход позволяет полностью устранить налог у источника на дивиденды при соблюдении условий участия. Это наиболее экономически эффективный инструмент при правильно выстроенной документации.
Редомициляция - это перенос юридического адреса иностранной компании в российскую юрисдикцию с сохранением корпоративной истории. Российские САР созданы на острове Русский (Приморский край) и острове Октябрьский (Калининград). Правовая основа - Федеральный закон о международных компаниях.
Для регистрации в САР иностранная компания должна соответствовать ряду требований: вести реальную деятельность, осуществить инвестиции в российскую экономику на установленную сумму, представить документы о корпоративной истории. Процедура занимает от нескольких месяцев до полугода в зависимости от юрисдикции происхождения и полноты документов.
Налоговые преимущества компании в САР включают нулевую ставку на дивиденды, получаемые от российских дочерних структур при выполнении условий статьи 284 НК РФ, и льготный режим налогообложения доходов от интеллектуальной собственности. Ограничение: компания в САР обязана соответствовать критериям реального присутствия - иметь сотрудников, офис, осуществлять управленческие функции на территории России.
Многие недооценивают риск того, что формальная редомициляция без реального переноса функций будет квалифицирована налоговым органом как злоупотребление. Статья 54.1 НК РФ применяется и к международным структурам: если единственная цель переезда - налоговая экономия, а реальное управление по-прежнему осуществляется из иностранной юрисдикции, налоговый орган вправе отказать в льготах.
Соглашения с рядом государств не приостановлены. Среди них - ОАЭ, Гонконг, Сербия, Турция, государства СНГ. Это создаёт возможность для реструктуризации через промежуточные холдинги в этих юрисдикциях.
СОИДН с ОАЭ предусматривает нулевую ставку на дивиденды при определённых условиях участия и нулевую ставку на роялти. Это сделало ОАЭ одной из наиболее востребованных юрисдикций для холдинговых структур российского бизнеса. Однако применение льгот по СОИДН требует подтверждения реального присутствия и статуса бенефициарного собственника - требования, которые налоговые органы проверяют всё более тщательно.
На практике важно учитывать, что перевод холдинговой функции в ОАЭ или Гонконг - это не просто смена юрисдикции регистрации. Необходимы реальный офис, местные директора с полномочиями, банковские счета, операционная деятельность. Без этого налоговый орган применит концепцию фактического места управления и признает компанию российским налоговым резидентом со всеми вытекающими последствиями.
Чтобы получить чек-лист требований к реальному присутствию в альтернативной юрисдикции, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Если налоговый орган уже доначислил налог у источника в связи с неприменением СОИДН или неправомерным применением льготных ставок, первый шаг - оценить правовую позицию до подачи возражений.
Возражения на акт выездной налоговой проверки подаются в течение одного месяца с момента получения акта - это требование статьи 100 НК РФ. Пропуск срока не лишает права на возражения, но снижает процессуальные возможности. В возражениях необходимо оспорить как фактическую сторону - правомерность применения льготной ставки, наличие документации, статус бенефициарного собственника, - так и правовую квалификацию.
Апелляционная жалоба в УФНС подаётся в течение одного месяца после вынесения решения по проверке. Обращение в арбитражный суд возможно в течение трёх месяцев после получения решения УФНС. Суды по вопросам применения СОИДН и концепции бенефициарного собственника сформировали обширную практику: позиция Верховного Суда РФ последовательно требует оценки реального экономического содержания операций, а не только формального соответствия документов.
Неочевидный риск при оспаривании доначислений - попытка одновременно применить несколько конкурирующих правовых позиций. Если налогоплательщик заявляет и сквозной подход, и самостоятельный статус промежуточной компании как бенефициарного собственника, суд расценивает это как противоречие и отказывает в обеих позициях. Стратегию защиты необходимо выстраивать единообразно с первых возражений.
Налоговая реконструкция - это инструмент, позволяющий при доказанном нарушении всё же снизить доначисление до экономически обоснованного уровня. Верховный Суд РФ подтвердил: даже при установлении злоупотребления налоговый орган обязан определить реальные налоговые обязательства, а не просто доначислить максимальную сумму. Это означает, что грамотно выстроенная позиция о реальных налоговых последствиях операции может существенно снизить итоговую сумму доначислений.
При доначислениях, превышающих 18,75 млн рублей за три финансовых года подряд, возникает риск возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ. При сумме свыше 56,25 млн рублей - особо крупный размер с максимальным наказанием до пяти лет лишения свободы.
На практике уголовное преследование по налоговым статьям в контексте трансграничных структур чаще всего инициируется после завершения налоговой проверки и вступления решения в силу. Это означает, что эффективная защита на стадии налогового спора снижает уголовные риски. Погашение недоимки, пеней и штрафов до возбуждения уголовного дела - основание для освобождения от уголовной ответственности по статье 199 УК РФ при первичном нарушении.
Можно ли применять льготные ставки по СОИДН, если соглашение приостановлено, но не расторгнуто?
Нет. Приостановление означает, что положения соглашения о льготных ставках не применяются в период действия приостановления. Российский налоговый агент обязан удерживать налог по ставкам НК РФ. Применение льготной ставки в этот период влечёт доначисление налога, пеней и штрафа по статье 123 НК РФ. Исключение - случаи, когда применяется сквозной подход к российскому конечному бенефициару: здесь налог у источника может быть устранён по иному правовому основанию, не связанному с СОИДН.
Какова реальная стоимость реструктуризации трансграничной структуры и сколько времени это занимает?
Стоимость зависит от сложности структуры, числа юрисдикций и выбранного инструмента. Редомициляция в САР занимает от трёх до шести месяцев и требует расходов на юридическое сопровождение, корпоративные процедуры и выполнение инвестиционных условий. Создание нового холдинга в юрисдикции с действующим СОИДН - от двух до четырёх месяцев с учётом открытия счетов и формирования реального присутствия. Расходы на юридическое сопровождение начинаются от нескольких сотен тысяч рублей и существенно возрастают при сложных многоуровневых структурах. Бездействие при годовом потоке пассивных доходов в десятки миллионов рублей обходится дороже любой реструктуризации.
Что выгоднее - реструктурировать структуру или оспаривать доначисления?
Это не альтернатива, а последовательные шаги. Если доначисление уже произошло - его необходимо оспаривать независимо от планов по реструктуризации, поскольку пропуск сроков на возражения и апелляцию необратим. Реструктуризация устраняет риск на будущее, но не отменяет прошлые обязательства. Оспаривание доначислений без одновременного изменения структуры означает, что через год-два возникнет новое доначисление по тем же основаниям. Оптимальная стратегия - параллельная работа: защита по текущей проверке и проектирование новой структуры с учётом актуального правового регулирования.
Приостановление СОИДН - это не временная техническая проблема, а структурное изменение налоговой среды для бизнеса с иностранным элементом. Инструменты адаптации существуют: сквозной подход, редомициляция, переориентация на юрисдикции с действующими соглашениями. Каждый из них требует индивидуальной оценки с учётом конкретной структуры, потоков платежей и готовности к реальному присутствию в новой юрисдикции. Промедление увеличивает накопленную налоговую нагрузку и сужает процессуальные возможности при возможных доначислениях.
Чтобы получить чек-лист оценки трансграничной структуры на соответствие актуальным требованиям, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Команда bizdroblenie.ru сопровождает бизнес в спорах и проектах, связанных с международным налогообложением и трансграничными структурами. Мы можем помочь с оценкой рисков действующей структуры, выработкой позиции при налоговой проверке и проектированием реструктуризации с учётом актуального регулирования. Чтобы получить консультацию, напишите на info@bizdroblenie.ru.