Соглашения об избежании двойного налогообложения (СОИДН) - это международные договоры России с иностранными государствами, которые ограничивают право каждой из сторон облагать налогом определённые виды доходов. Применение СОИДН снижает или обнуляет налог у источника на дивиденды, проценты и роялти. Однако налоговые органы системно оспаривают право на льготы, ссылаясь на отсутствие фактического получателя дохода или злоупотребление договором. Ниже - ответы на вопросы, с которыми бизнес сталкивается в реальных спорах.
СОИДН устанавливает распределение налоговых прав между двумя государствами. Российская компания, выплачивающая доход иностранному получателю, выступает налоговым агентом по статье 310 НК РФ. Она обязана удержать налог у источника - если только СОИДН не предусматривает пониженную ставку или освобождение.
Чтобы применить льготу, агент должен получить от иностранного контрагента два документа до момента выплаты. Первый - подтверждение налогового резидентства, выданное компетентным органом иностранного государства. Второй - подтверждение фактического права на доход (beneficial ownership). Без этих документов агент обязан удержать налог по стандартной ставке: 15% на дивиденды, 20% на проценты и роялти согласно главе 25 НК РФ.
Распространённая ошибка - получить сертификат резидентства и считать вопрос закрытым. Сертификат подтверждает лишь регистрацию в юрисдикции. Он не доказывает, что получатель дохода является его фактическим владельцем. ИФНС всё чаще разграничивает эти два условия и отказывает в льготе именно по второму основанию.
Неочевидный риск состоит в том, что даже корректно оформленные документы не защищают от претензий, если структура выплат указывает на транзитный характер платежа. Если иностранная компания немедленно перечисляет полученный доход дальше - в офшор или третьей стороне, - налоговый орган квалифицирует её как кондуитную структуру и отказывает в применении СОИДН.
Чтобы получить чек-лист документов для применения СОИДН, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Фактический получатель дохода (ФПД) - это лицо, которое реально контролирует доход, несёт экономические риски и вправе самостоятельно им распоряжаться. Концепция закреплена в статье 7 НК РФ и воспроизводит подход Модельной конвенции ОЭСР.
ИФНС признаёт иностранную компанию ненастоящим получателем дохода, если выявляет следующее:
Верховный Суд РФ в ряде решений поддержал позицию налоговых органов: формальное соответствие структуры требованиям СОИДН не исключает отказа в льготе, если реальный бенефициар находится в третьей стране или в России. В этом случае налог доначисляется по ставке, применимой к фактическому получателю, - вплоть до российских ставок, если им оказывается российское лицо.
На практике важно учитывать, что налоговый орган анализирует не только документы, но и движение денег по банковским выпискам, переписку, протоколы заседаний совета директоров и функциональный анализ иностранной компании. Доказательная база строится комплексно.
Три категории доходов генерируют подавляющее большинство споров по СОИДН.
Дивиденды - наиболее распространённый объект претензий. СОИДН, как правило, снижает ставку с 15% до 5% или 10% при выполнении условий по доле участия и сроку владения. ИФНС оспаривает льготу, доказывая, что иностранный акционер - номинальный держатель, а реальный бенефициар - российский резидент или офшорная структура без содержания.
Проценты по займам - второй по частоте объект. Многие СОИДН предусматривают нулевую ставку на проценты. Налоговые органы переквалифицируют займы в скрытые дивиденды, если соотношение долга к собственному капиталу нарушает правила тонкой капитализации по статье 269 НК РФ. В этом случае проценты сверх норматива облагаются как дивиденды - и льготная ставка по СОИДН на проценты уже не применяется.
Роялти за использование интеллектуальной собственности - третья категория. Здесь ИФНС дополнительно проверяет, действительно ли иностранная компания владеет правами или является лишь держателем лицензии, полученной от российского правообладателя. Если права созданы в России и лишь формально переданы за рубеж, льгота по СОИДН оспаривается через концепцию ФПД.
Россия приостановила действие ряда СОИДН в одностороннем порядке. Приостановление означает, что льготные ставки, предусмотренные соответствующими договорами, временно не применяются. Налоговый агент обязан удерживать налог по внутренним ставкам НК РФ.
Многие компании продолжают применять льготы по приостановленным СОИДН, ссылаясь на то, что договор формально не расторгнут. Это ошибочная позиция. Приостановление имеет те же практические последствия, что и прекращение действия договора в части применения льготных ставок. Налоговый агент, применивший льготу по приостановленному СОИДН, несёт риск доначисления налога, пеней и штрафа по статье 123 НК РФ.
Сценарий первый: российская компания выплачивает дивиденды акционеру из юрисдикции с приостановленным СОИДН. Если агент применил льготную ставку 5%, а должен был удержать 15%, недоимка составит разницу плюс пени за каждый день просрочки. Штраф за неудержание - 20% от суммы неудержанного налога.
Сценарий второй: структура выплат выстроена через промежуточную юрисдикцию с действующим СОИДН. Налоговый орган проверит, является ли промежуточная компания фактическим получателем дохода. Если нет - льгота будет снята и по этому звену.
Сценарий третий: бизнес заблаговременно перестроил структуру и перевёл холдинговую компанию в юрисдикцию с действующим СОИДН. Здесь риски минимальны при условии, что новая структура обладает реальным содержанием и не является номинальной.
Чтобы получить чек-лист проверки актуальности СОИДН для вашей структуры, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Статья 54.1 НК РФ запрещает уменьшение налоговой базы путём искажения фактов хозяйственной деятельности. Применительно к СОИДН это означает: если основной целью создания иностранной структуры было получение льготы по договору, а не ведение реальной деятельности, налоговый орган вправе отказать в применении СОИДН.
ИФНС строит доказательную базу через несколько инструментов. Запросы в рамках международного обмена информацией позволяют получить данные о реальной деятельности иностранной компании от налоговых органов страны регистрации. Анализ банковских выписок показывает транзитный характер платежей. Допросы директоров и сотрудников иностранной компании выявляют отсутствие самостоятельности в принятии решений.
Многие недооценивают, что налоговый орган использует и открытые источники: корпоративные реестры, базы данных о бенефициарных владельцах, публичные отчётности. Если иностранная компания не раскрывает информацию в стране регистрации или зарегистрирована в юрисдикции с закрытыми реестрами, это само по себе становится косвенным доказательством отсутствия реального содержания.
Позиция ФНС России, выраженная в методических рекомендациях и письмах, последовательна: льготы по СОИДН предназначены для резидентов договаривающихся государств, которые ведут там реальную экономическую деятельность. Использование договоров исключительно для минимизации налогов без экономического содержания квалифицируется как злоупотребление.
Защита начинается задолго до проверки - на этапе структурирования. Иностранная компания должна обладать реальным содержанием: собственными сотрудниками, офисом, активами, самостоятельными функциями и рисками. Это называется substance - экономическое присутствие в юрисдикции.
Документальное подтверждение substance включает трудовые договоры с местными сотрудниками, аренду офиса, протоколы заседаний совета директоров с реальными решениями, банковские счета с операционными расходами. Все эти документы должны быть готовы к представлению в ИФНС в любой момент.
Подтверждение ФПД оформляется отдельным документом - письмом или заявлением иностранной компании, в котором она подтверждает, что является фактическим получателем дохода, самостоятельно им распоряжается и несёт связанные риски. Документ составляется на языке страны регистрации с нотариально заверенным переводом.
При получении требования ИФНС в рамках камеральной или выездной проверки важно не затягивать с ответом. Срок представления документов по требованию - 10 рабочих дней для российских компаний. Неполный или несвоевременный ответ усиливает позицию налогового органа.
Если ИФНС всё же доначислила налог, возражения на акт проверки подаются в течение одного месяца. Апелляционная жалоба в УФНС - также в течение одного месяца с момента вынесения решения. Обращение в арбитражный суд возможно в течение трёх месяцев после получения решения УФНС. На каждом этапе доказательная база должна дополняться и уточняться - суды принимают новые доказательства, которые не были представлены в ИФНС.
Мы можем помочь выстроить стратегию защиты права на льготу по СОИДН на любом этапе - от структурирования до арбитражного суда. Напишите на info@bizdroblenie.ru.
Что происходит, если налоговый агент не удержал налог, а иностранная компания уже ликвидирована?
Налоговый агент несёт ответственность за неудержание налога независимо от того, существует ли иностранный получатель дохода на момент проверки. Статья 123 НК РФ предусматривает штраф в размере 20% от суммы неудержанного налога. Кроме того, ИФНС взыскивает саму сумму налога и пени с налогового агента. Ликвидация иностранной компании не освобождает агента от ответственности и не прекращает обязанность по уплате налога. На практике это означает, что российская компания несёт полный финансовый риск за ошибки в применении СОИДН.
Сколько стоит спор с ИФНС по СОИДН и как долго он длится?
Доначисления по СОИДН-спорам начинаются от нескольких миллионов рублей и нередко достигают сотен миллионов - в зависимости от объёма выплат и периода проверки. Расходы на юридическое сопровождение зависят от стадии: досудебный этап обходится значительно дешевле арбитражного разбирательства. Полный цикл от акта проверки до решения арбитражного суда первой инстанции занимает от одного года до двух лет. Кассационная инстанция добавляет ещё шесть-двенадцать месяцев. Госпошлина по имущественным требованиям рассчитывается от суммы оспариваемого доначисления по шкале статьи 333.21 АПК РФ.
Когда лучше перестроить структуру, а не защищать существующую?
Перестройка структуры целесообразна, если иностранная компания действительно не обладает реальным содержанием и восстановить его ретроспективно невозможно. Защита существующей структуры имеет смысл, когда substance есть, но документально не оформлен, либо когда доначисление основано на спорной правовой позиции. Перестройка в ходе проверки или после её начала несёт дополнительные риски: налоговый орган может квалифицировать изменения как попытку сокрытия. Оптимальное решение - провести независимый анализ структуры до начала проверки и устранить уязвимости превентивно.
Применение СОИДН остаётся законным инструментом налогового планирования, но требует точного соблюдения условий - как формальных, так и содержательных. Ошибки в документировании, отсутствие substance у иностранной компании или игнорирование приостановленных договоров превращают льготу в источник крупных доначислений. Чем раньше проведён аудит структуры, тем меньше цена исправления.
Чтобы получить чек-лист проверки вашей структуры на соответствие требованиям СОИДН, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Команда bizdroblenie.ru сопровождает бизнес в спорах и проектах, связанных с применением соглашений об избежании двойного налогообложения, подтверждением фактического права на доход и защитой от доначислений по международным структурам. Мы можем помочь с аудитом существующей структуры, подготовкой документации для подтверждения ФПД и представлением интересов в ИФНС и арбитражных судах. Чтобы получить консультацию, напишите на info@bizdroblenie.ru.