Соглашения об избежании двойного налогообложения (СОИДН) - это международные договоры, которые распределяют право на налогообложение дохода между двумя государствами и позволяют снизить или обнулить налог у источника. В 2026 году российские арбитражные суды и ФНС существенно ужесточили подход к применению этих льгот. Бизнес, который использует иностранные структуры для получения дивидендов, процентов и роялти, сталкивается с отказами в льготах и доначислениями даже при наличии формально действующего СОИДН. Понять логику этих отказов - значит заранее оценить риски собственной структуры.
Ключевой сдвиг 2026 года - суды перестали рассматривать наличие действующего СОИДН как достаточное основание для применения льготной ставки. Формальное резидентство получателя дохода в стране-партнёре по соглашению больше не защищает от доначислений. Суды требуют доказательств того, что иностранная компания является фактическим получателем дохода (ФПД) - то есть самостоятельно распоряжается полученными средствами и несёт реальные экономические риски.
Концепция ФПД закреплена в статье 7 НК РФ. Российский налоговый агент обязан применять льготы СОИДН только при условии, что иностранный получатель дохода признаётся его фактическим владельцем. Суды в 2026 году последовательно применяют этот стандарт, опираясь на позиции Верховного Суда РФ, сформированные в предыдущие годы и получившие развитие в текущей практике.
Параллельно суды активно используют концепцию «сквозного подхода»: если иностранная компания признана кондуитной (транзитной), налог рассчитывается так, как если бы доход получил конечный бенефициар напрямую. Это означает, что российский налоговый агент может быть обязан удержать налог по ставке, предусмотренной для резидента той страны, где находится реальный собственник, - или по российской ставке, если бенефициар является российским резидентом.
Суды оценивают ФПД по совокупности признаков, а не по одному формальному критерию. На практике важно учитывать, что отсутствие хотя бы двух-трёх из перечисленных ниже признаков уже создаёт риск отказа в льготе.
Распространённая ошибка - представлять в налоговый орган только сертификат налогового резидентства и считать этого достаточным. Сертификат подтверждает лишь регистрацию в стране-партнёре, но не статус ФПД. Суды в 2026 году прямо указывают: сертификат резидентства - необходимое, но не достаточное условие для применения льготы.
Чтобы получить чек-лист проверки иностранной структуры на соответствие критериям ФПД, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Сценарий первый: холдинговая компания на Кипре или в Нидерландах. Российская операционная компания выплачивает дивиденды кипрскому холдингу. Кипрская компания имеет одного директора-нерезидента, банковский счёт и ежегодно получает сертификат резидентства. Реальных сотрудников нет, все решения принимаются в России. Суд отказывает в применении льготной ставки по СОИДН, квалифицирует кипрскую компанию как кондуит и применяет ставку 15% на дивиденды как для российского бенефициара. Налоговый агент несёт ответственность за неудержание налога по статье 123 НК РФ.
Сценарий второй: финансирующая компания в Люксембурге. Российская компания получает заём от люксембургской структуры и выплачивает проценты. Люксембургская компания имеет реальный офис, двух местных директоров и самостоятельно привлекает финансирование на рынке. Суд признаёт её ФПД и подтверждает право на льготную ставку по СОИДН. Ключевой фактор - компания несёт реальный кредитный риск и не обязана перечислять полученные проценты конечному бенефициару.
Сценарий третий: лицензиар интеллектуальной собственности. Российская компания выплачивает роялти иностранной компании за использование товарного знака. Иностранная компания зарегистрирована в юрисдикции с действующим СОИДН, но интеллектуальная собственность была создана в России и передана за рубеж по номинальной стоимости. Суд применяет концепцию ФПД в совокупности с нормами о контролируемых иностранных компаниях и статьёй 54.1 НК РФ: льгота по СОИДН не применяется, доначисляется налог у источника по ставке 20%.
Часть соглашений об избежании двойного налогообложения приостановлена Россией в одностороннем порядке. Это создаёт отдельный пласт рисков для бизнеса, который продолжает использовать структуры в соответствующих юрисдикциях. Суды в 2026 году последовательно отказывают в применении льгот по приостановленным СОИДН вне зависимости от того, когда была создана структура и когда возникло право на доход.
Неочевидный риск состоит в том, что приостановление СОИДН влияет не только на ставку налога у источника, но и на возможность зачёта иностранного налога в России. Российские компании, получающие доход из юрисдикций с приостановленными соглашениями, теряют право на зачёт уплаченного за рубежом налога в счёт российского налога на прибыль. Это приводит к двойному налогообложению в буквальном смысле - без какого-либо механизма устранения.
Для структур, использующих юрисдикции с действующими СОИДН, суды применяют описанные выше критерии ФПД. Для структур с приостановленными соглашениями вопрос о ФПД становится вторичным: льготы нет в принципе, а налог у источника взимается по стандартным российским ставкам.
Чтобы получить чек-лист оценки рисков по конкретной юрисдикции с учётом статуса СОИДН, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Споры о применении СОИДН возникают преимущественно по итогам выездных налоговых проверок, реже - камеральных. Налоговый орган доначисляет налог у источника налоговому агенту - российской компании, выплатившей доход. Это принципиально: ответственность несёт не иностранный получатель, а российский плательщик.
Порядок обжалования стандартный. Возражения на акт проверки подаются в течение одного месяца с момента его получения. Апелляционная жалоба в УФНС - в течение одного месяца после вынесения решения. Обращение в арбитражный суд - в течение трёх месяцев после получения решения УФНС. Суды рассматривают дела о СОИДН в рамках общей арбитражной юрисдикции по налоговым спорам.
Доказательственная база в таких делах нестандартна. Помимо российских документов, суд исследует иностранные корпоративные документы, банковские выписки иностранной компании, переписку директоров, договоры с третьими лицами. Многие недооценивают сложность получения и легализации иностранных документов в ходе уже начавшегося спора. Готовить доказательную базу нужно заблаговременно - до начала проверки.
Расходы на сопровождение спора о СОИДН в арбитражном суде начинаются от нескольких сотен тысяч рублей и зависят от суммы доначислений, количества юрисдикций и объёма иностранных документов. Госпошлина определяется суммой оспариваемых требований.
Эффективная защита при оспаривании льготы по СОИДН строится на двух направлениях: доказывание статуса ФПД иностранной компании и применение сквозного подхода в пользу налогоплательщика.
Доказывание ФПД требует системной работы: сбор и структурирование корпоративных документов иностранной компании, подтверждение реального присутствия, анализ движения денежных средств. Суды принимают во внимание экономическое содержание деятельности, а не только формальные документы. Если иностранная компания действительно ведёт реальную деятельность - это доказуемо.
Сквозной подход в пользу налогоплательщика применяется, когда иностранная компания признана кондуитом, но конечный бенефициар является резидентом юрисдикции с действующим СОИДН. В этом случае налогоплательщик вправе требовать применения льготы по СОИДН с конечным бенефициаром - при условии раскрытия его личности и подтверждения резидентства. Верховный Суд РФ подтвердил допустимость такого подхода, и в 2026 году арбитражные суды его последовательно применяют.
Потери из-за неверной стратегии защиты в спорах о СОИДН могут быть значительными: упущенная возможность применить сквозной подход или неправильно выстроенная доказательная база приводят к тому, что суд отказывает в льготе даже при наличии реальных оснований для её применения. Цена процессуальной ошибки здесь - полная сумма доначисленного налога плюс пени и штраф.
Штраф по статье 122 НК РФ при доказанном умысле составляет 40% от недоимки. При отсутствии умысла - 20%. В делах о СОИДН налоговые органы нередко квалифицируют действия налогоплательщика как умышленные, что удваивает санкцию.
Можно ли применять льготу по СОИДН, если соглашение формально действует, но иностранная компания не имеет сотрудников?
Отсутствие сотрудников само по себе не является автоматическим основанием для отказа в льготе, но существенно повышает риск. Суды оценивают совокупность признаков: наличие реального офиса, самостоятельность принятия решений, несение коммерческих рисков. Если компания не имеет персонала, но директора принимают решения самостоятельно и компания несёт реальные риски по активам - шансы на признание ФПД сохраняются. На практике суды в 2026 году скептически относятся к структурам без персонала и требуют особенно убедительных доказательств реального экономического содержания.
Каковы финансовые последствия отказа в льготе по СОИДН и кто несёт ответственность?
Ответственность несёт российский налоговый агент - компания, выплатившая доход иностранному получателю. Доначисляется налог у источника по стандартной российской ставке (15% для дивидендов, 20% для процентов и роялти), начисляются пени за весь период с момента выплаты дохода, а также штраф - 20% или 40% от недоимки в зависимости от наличия умысла. Если иностранная компания уже уплатила налог в своей юрисдикции, механизм зачёта этого налога в счёт российских требований крайне ограничен. Итоговая нагрузка может существенно превышать сумму первоначально сэкономленного налога.
Стоит ли перестраивать структуру или достаточно улучшить документацию?
Ответ зависит от конкретной структуры. Если иностранная компания действительно ведёт реальную деятельность, но документация не отражает этого должным образом - достаточно привести документы в порядок. Если компания является номинальной транзитной структурой без реального содержания - улучшение документации не поможет: суды проверяют факты, а не бумаги. В этом случае стоит рассмотреть либо наполнение структуры реальным содержанием, либо переход на прямое владение с использованием российских холдинговых инструментов, либо применение сквозного подхода с раскрытием конечного бенефициара. Выбор зависит от суммы налоговой экономии, стоимости реструктуризации и временного горизонта.
Судебная практика по СОИДН в 2026 году формирует устойчивый стандарт: льгота предоставляется только при доказанном реальном экономическом содержании иностранной структуры. Формальное соответствие требованиям соглашения больше не защищает от доначислений. Бизнес, который использует международные структуры для получения пассивных доходов, должен провести аудит этих структур и оценить их соответствие критериям ФПД до начала налоговой проверки, а не в ходе неё.
Чтобы получить чек-лист аудита иностранной структуры на соответствие требованиям 2026 года, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Команда bizdroblenie.ru сопровождает бизнес в спорах и проектах, связанных с применением СОИДН, оспариванием доначислений налога у источника и оценкой статуса фактического получателя дохода. Мы можем помочь с анализом существующих структур, подготовкой доказательной базы и выработкой стратегии защиты в налоговом споре. Чтобы получить консультацию, напишите на info@bizdroblenie.ru.