КИК - примеры

Контролируемая иностранная компания (КИК) - это иностранная организация, в которой российский налоговый резидент владеет долей свыше 25% или свыше 10% при совокупном участии российских резидентов более 50%. Обязанности по КИК возникают автоматически при достижении этих порогов - независимо от того, выплачивала ли компания дивиденды и знал ли об этом владелец. Ниже - конкретные ситуации, в которых эти правила работают по-разному.

Российский предприниматель владеет 100% кипрской компании, которая закупает товары у европейских поставщиков и перепродаёт их в Россию. Компания имеет офис, сотрудников, директора-резидента Кипра и самостоятельно заключает контракты.

Прибыль компании за год составила 60 млн рублей в пересчёте по курсу. Владелец не подал уведомление о КИК и не включил прибыль в декларацию по НДФЛ.

Налоговый орган в ходе проверки установил факт владения через данные из автоматического обмена финансовой информацией (CRS). Итог: штраф за непредставление уведомления о КИК - 500 000 рублей за каждый год, штраф за неуплату налога - 20% от недоимки по статье 122 НК РФ, плюс сам налог с прибыли КИК по ставке 13% (для физических лиц - резидентов РФ).

Между тем у владельца был реальный шанс применить освобождение. Статья 25.13-1 НК РФ предусматривает освобождение прибыли активной иностранной компании от налогообложения в России. Активная компания - это организация, у которой доля пассивных доходов (дивиденды, проценты, роялти, доходы от продажи акций) не превышает 20% от общих доходов. Торговая компания с реальными операциями под это определение подходит.

Распространённая ошибка - не заявлять освобождение, полагая, что раз налог платить не нужно, то и уведомлять не нужно. Это неверно: уведомление о КИК подаётся в любом случае, даже если прибыль освобождена от налога. Неподача уведомления - самостоятельное нарушение с фиксированным штрафом.

Чтобы получить чек-лист по документальному подтверждению статуса активной КИК, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.

Группа компаний выстроена так: российский владелец - кипрский холдинг - операционные компании в ОАЭ и Казахстане. Кипрский холдинг получает дивиденды от дочерних структур и проценты по внутригрупповым займам. Сам по себе он ничего не производит и не продаёт.

Здесь возникает несколько проблем одновременно.

Во-первых, кипрский холдинг - пассивная компания: его доходы состоят из дивидендов и процентов, то есть пассивных доходов в понимании статьи 309.1 НК РФ. Освобождение для активных компаний не применяется.

Во-вторых, прибыль КИК определяется по данным финансовой отчётности иностранной компании. Если отчётность составлена по МСФО или GAAP и прошла аудит, она принимается за основу. Если нет - прибыль пересчитывается по правилам главы 25 НК РФ. Для холдинга с дивидендными доходами это означает, что полученные дивиденды от дочерних структур войдут в налогооблагаемую базу КИК на уровне кипрского холдинга.

В-третьих, существует специальное освобождение для холдинговых и субхолдинговых компаний по статье 25.13-1 НК РФ. Оно применяется при выполнении ряда условий: доля участия в дочерних компаниях - не менее 75%, компания является резидентом государства, с которым у России есть соглашение об избежании двойного налогообложения, и ряд других требований. Кипр под это соглашение исторически подпадал, однако его статус в части налоговых соглашений с Россией требует отдельной проверки на дату применения.

Неочевидный риск состоит в том, что даже если холдинг формально соответствует критериям освобождения, налоговый орган может оспорить его при отсутствии реального присутствия (substance) на Кипре. Наличие номинального директора без реальных полномочий и отсутствие офиса - аргументы против применения льготы.

Предприниматель зарегистрирован как ИП на упрощённой системе налогообложения и одновременно владеет 100% компании в Дубае. Компания оказывает IT-услуги зарубежным клиентам, прибыль за год - 40 млн рублей.

Многие недооценивают, что статус ИП на УСН не освобождает от обязанностей контролирующего лица. Правила КИК применяются к физическим лицам - налоговым резидентам РФ вне зависимости от их статуса как предпринимателей. Прибыль КИК включается в базу по НДФЛ, а не по УСН.

Налог с прибыли КИК для физического лица рассчитывается по ставке 13% (или 15% с суммы, превышающей 5 млн рублей в год). Для юридических лиц - контролирующих лиц применяется ставка налога на прибыль 25%.

Порог, при котором прибыль КИК вообще подлежит налогообложению, - 10 млн рублей. Если прибыль КИК ниже этой суммы, налог не уплачивается, но уведомление всё равно подаётся. При прибыли в 40 млн рублей налог составит порядка 5,2 млн рублей только с суммы превышения, плюс 13% с первых 5 млн рублей.

Чтобы получить чек-лист по расчёту налоговой базы КИК для физических лиц, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.

Владелец бизнеса переехал в ОАЭ в середине года и провёл там более 183 дней. Он считает, что утратил статус налогового резидента РФ и больше не обязан отчитываться по КИК.

На практике важно учитывать следующее. Статус налогового резидента определяется по итогам календарного года. Если в течение года человек провёл в России менее 183 дней, он признаётся нерезидентом для целей НДФЛ. Однако обязанность подать уведомление о КИК за тот год, когда он ещё был резидентом, сохраняется.

Кроме того, ФНС России применяет концепцию «центра жизненных интересов»: если семья, имущество и бизнес-связи остались в России, налоговый орган может оспорить факт смены резидентства даже при формальном соблюдении критерия 183 дней. Верховный Суд РФ в ряде решений поддержал позицию о том, что формальное отсутствие в стране не автоматически означает утрату резидентства при сохранении существенных связей с Россией.

Распространённая ошибка - прекратить подавать уведомления о КИК сразу после переезда, не дождавшись официального подтверждения смены резидентства. Это создаёт риск штрафов за все периоды, когда резидентство формально ещё не было утрачено.

Российский бизнесмен владеет компанией на Британских Виргинских островах (БВО). БВО - офшорная юрисдикция, с которой у России нет соглашения об избежании двойного налогообложения.

Это создаёт несколько последствий. Во-первых, зачесть налог, уплаченный на БВО (которого там нет), в счёт российского налога невозможно. Во-вторых, применить освобождение для холдинговых компаний нельзя - оно требует наличия соглашения. В-третьих, компания на БВО автоматически попадает в перечень офшорных зон, утверждённый Минфином России, что влечёт дополнительные ограничения при совершении сделок с ней.

Прибыль КИК на БВО облагается в России в полном объёме без каких-либо льгот по соглашениям. Единственный реальный инструмент снижения нагрузки - перевод структуры в юрисдикцию с соглашением и реальным присутствием. Однако такая реструктуризация сама по себе требует тщательной проработки, чтобы не создать новых налоговых рисков при ликвидации БВО-компании.

Неочевидный риск состоит в том, что при ликвидации иностранной компании и распределении её активов в пользу российского владельца возникает налогооблагаемый доход. Статья 217 НК РФ предусматривает освобождение для имущества, полученного при ликвидации КИК, при соблюдении ряда условий - в частности, если владелец подал уведомление о ликвидации до 31 декабря соответствующего года и выполнил другие требования.

На практике важно учитывать, что большинство проблем с КИК возникает не из-за сложности правил, а из-за их игнорирования на начальном этапе.

• Непостановка на учёт как контролирующего лица - влечёт штраф 500 000 рублей за каждый год непредставления уведомления по статье 129.6 НК РФ.
• Неправильный расчёт доли участия - особенно при косвенном владении через цепочку компаний: доля рассчитывается как произведение долей на каждом уровне, и итоговая цифра может превысить пороговое значение неожиданно для владельца.
• Игнорирование изменений в составе участников - если доля выросла в результате выкупа долей других участников или их выхода, обязанности КИК возникают с момента изменения структуры.
• Отсутствие финансовой отчётности КИК - без неё невозможно ни рассчитать прибыль, ни применить освобождение, ни защититься при проверке.

Цена бездействия измеряется не только штрафами. При доначислении налога с прибыли КИК за несколько лет совокупная сумма может составить десятки миллионов рублей - с учётом пеней и штрафов за умышленную неуплату в размере 40% от недоимки.

Что происходит, если КИК получила убыток - нужно ли всё равно подавать уведомление?

Уведомление о КИК подаётся независимо от финансового результата компании. Убыток КИК не освобождает от обязанности уведомить налоговый орган. При этом убыток текущего года можно перенести на будущие периоды и уменьшить налогооблагаемую прибыль КИК в последующих годах - но только при условии, что уведомления подавались своевременно и финансовая отчётность велась корректно. Если уведомления не подавались, перенос убытка становится практически невозможным, поскольку налоговый орган не располагает данными о финансовом результате прошлых лет.

Какие финансовые последствия грозят за несколько лет непредставления уведомлений о КИК?

Штраф за каждый год непредставления уведомления составляет 500 000 рублей. За три года это уже 1,5 млн рублей только по формальному нарушению. Если при этом прибыль КИК не была задекларирована, добавляется налог с этой прибыли, пени за каждый день просрочки и штраф 20% (или 40% при умысле) от суммы недоимки. Совокупная нагрузка при прибыли КИК в 30-50 млн рублей за три года может превысить 15-20 млн рублей дополнительных расходов. Добровольное раскрытие информации и уточнение деклараций до начала проверки снижает риски, но не устраняет их полностью.

Когда выгоднее ликвидировать КИК, а не продолжать её использовать?

Ликвидация КИК оправдана, если структура не выполняет реальных бизнес-функций, расходы на её поддержание превышают выгоды, а налоговые риски накапливаются. Статья 217 НК РФ предусматривает льготу при ликвидации: имущество, полученное от КИК при её ликвидации, освобождается от НДФЛ при соблюдении установленных условий и сроков. Однако если КИК ведёт реальную деятельность и генерирует прибыль, ликвидация может оказаться дороже, чем выстраивание корректной структуры с применением освобождений. Выбор между ликвидацией и реструктуризацией требует расчёта налоговых последствий каждого варианта применительно к конкретной ситуации.

Правила КИК работают автоматически - независимо от того, знал ли владелец об обязанностях и получал ли он реально какие-либо деньги из иностранной компании. Каждая из описанных ситуаций демонстрирует, что одна и та же структура может быть как полностью законной при правильном оформлении, так и источником многомиллионных доначислений при игнорировании требований НК РФ. Своевременная оценка структуры владения и корректное применение освобождений - это не опция, а необходимость для любого владельца иностранных активов.

Чтобы получить чек-лист по аудиту структуры КИК и выявлению рисков, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.

Команда bizdroblenie.ru сопровождает бизнес в вопросах, связанных с контролируемыми иностранными компаниями: от первичного аудита структуры владения до защиты при налоговых проверках и оспаривания доначислений. Мы можем помочь с оценкой применимости освобождений, подготовкой уведомлений и выстраиванием корректной структуры с учётом актуальной позиции ФНС и судебной практики. Чтобы получить консультацию, напишите на info@bizdroblenie.ru.