Бизнес, работающий через структуры ЕАЭС, сталкивается с двумя параллельными рисками: претензиями ФНС по дроблению и доначислениями по косвенным налогам. Оба риска реализуются одновременно, если группа компаний не выстроена с учётом требований Договора о ЕАЭС от 29 мая 2014 года и российского налогового законодательства. Этот материал разбирает типичный кейс детально - от структуры группы до конкретных инструментов защиты.
Российский бизнес использует партнёров из Казахстана, Беларуси, Армении и Кыргызстана по нескольким устойчивым моделям. Первая - торговая: российская компания на ОСНО продаёт товар через казахстанского или белорусского дистрибьютора, который работает на местном аналоге упрощённой системы. Вторая - сервисная: интеллектуальная собственность или IT-разработка размещается в армянском или белорусском юрлице, которое оказывает услуги российской материнской компании. Третья - производственная: переработка или сборка выносится в Казахстан или Кыргызстан с последующим ввозом готовой продукции в Россию.
Каждая из этих моделей законна сама по себе. Проблема возникает, когда ФНС квалифицирует иностранное юрлицо как элемент схемы дробления по критериям статьи 54.1 НК РФ. Налоговый орган анализирует, есть ли у иностранного участника реальная деловая цель, самостоятельный персонал, собственные активы и независимое управление. Если этих признаков нет - доначисление неизбежно.
Распространённая ошибка состоит в том, что собственники воспринимают иностранную юрисдикцию как автоматическую защиту от претензий ФНС. Это не так: российский налоговый орган вправе запрашивать информацию через механизмы международного обмена, предусмотренные Конвенцией ОЭСР и двусторонними соглашениями об избежании двойного налогообложения.
Косвенные налоги в ЕАЭС - это НДС и акцизы, которые взимаются по принципу страны назначения согласно Протоколу о порядке взимания косвенных налогов (Приложение 18 к Договору о ЕАЭС). Принцип страны назначения означает: НДС уплачивается в бюджет того государства, куда поступает товар или услуга.
При экспорте товаров из России в страны ЕАЭС российский продавец применяет ставку НДС 0% и обязан подтвердить её в течение 180 календарных дней с даты отгрузки. Для подтверждения нужны: договор, транспортные документы, заявление покупателя о ввозе товара с отметкой налогового органа страны назначения. Именно последний документ - заявление с отметкой - становится камнем преткновения на практике.
Неочевидный риск состоит в том, что покупатель в стране ЕАЭС может затянуть с подачей заявления или подать его с ошибками. Российский экспортёр теряет право на нулевую ставку и обязан доначислить НДС по ставке 20%, плюс пени. Срок подтверждения жёсткий - 180 дней, и суды не признают уважительными ссылки на действия иностранного контрагента.
При импорте товаров из стран ЕАЭС в Россию НДС уплачивается российским покупателем не на таможне, а в налоговый орган по месту учёта - не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия товара на учёт. Декларация по косвенным налогам подаётся отдельно от основной декларации по НДС. Пропуск этого срока влечёт штраф по статье 122 НК РФ - 20% от суммы недоимки при отсутствии умысла.
Чтобы получить чек-лист по подтверждению нулевой ставки НДС при экспорте в ЕАЭС, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Трансфертное ценообразование - это установление цен между взаимозависимыми лицами, отличных от рыночных, с целью перераспределения прибыли. В контексте ЕАЭС этот инструмент используется для переноса налоговой базы в юрисдикцию с более низкой ставкой.
Российский НК РФ в разделе V.1 устанавливает правила контроля цен в сделках между взаимозависимыми лицами. Сделки с резидентами стран ЕАЭС признаются контролируемыми, если годовой оборот по ним превышает 120 млн рублей. При превышении этого порога налогоплательщик обязан подавать уведомление о контролируемых сделках и готовить документацию, обосновывающую рыночный уровень цен.
На практике важно учитывать, что ФНС активно использует данные из уведомлений для инициирования проверок трансфертных цен. Проверка трансфертного ценообразования - это отдельный вид проверки, который проводит центральный аппарат ФНС, а не территориальная инспекция. Срок проведения такой проверки - до 2 лет с возможностью продления.
Многие недооценивают риск двойного налогообложения при корректировке трансфертных цен. Если ФНС России доначислила налог, увеличив доход российской стороны, налоговый орган страны ЕАЭС не обязан автоматически уменьшить налоговую базу иностранного контрагента. Механизм взаимосогласительной процедуры по соглашению об избежании двойного налогообложения существует, но занимает годы.
Сценарий первый. Российская торговая компания с выручкой около 300 млн рублей в год переводит часть продаж через казахстанского дистрибьютора, аффилированного с тем же собственником. Казахстанская компания работает на упрощённой системе с низкой ставкой. ФНС при выездной проверке устанавливает: единый IP-адрес для управления обеими компаниями, общий бухгалтер, отсутствие у казахстанской стороны складских мощностей. Квалификация - искусственное дробление по статье 54.1 НК РФ. Доначисление - НДС и налог на прибыль с консолидированной выручки, штраф 40% при доказанном умысле.
Сценарий второй. IT-компания размещает права на программное обеспечение в белорусском резиденте Парка высоких технологий. Российская операционная компания платит роялти, уменьшая налогооблагаемую прибыль. ФНС анализирует: создавалось ли ПО реально белорусскими разработчиками или российскими сотрудниками, которых формально оформили на белорусское юрлицо. Если разработка велась в России - доначисление налога на прибыль и возможная переквалификация роялти в дивиденды с удержанием налога у источника.
Сценарий третий. Производственный бизнес ввозит из Армении комплектующие по ценам ниже рыночных. Российская компания занижает себестоимость, увеличивая прибыль на бумаге, но реальная экономия достигается за счёт занижения таможенной стоимости. Таможенный орган и ФНС действуют совместно: таможня корректирует стоимость, ФНС доначисляет НДС при ввозе и налог на прибыль. Оба доначисления суммируются.
Чтобы получить чек-лист по оценке рисков трансфертного ценообразования в группах с участием ЕАЭС, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Защита при претензиях ФНС по ЕАЭС-структурам строится на нескольких уровнях. Первый - доказательство реальности иностранного участника. Это означает: трудовые договоры с местными сотрудниками, аренда офиса или склада, банковские счета с реальным оборотом, самостоятельное принятие коммерческих решений. Документация должна быть подготовлена заблаговременно, а не в момент получения требования от ФНС.
Второй уровень - налоговая реконструкция. Статья 54.1 НК РФ в редакции, сложившейся после письма ФНС от 10 марта 2021 года № БВ-4-7/3060@, предполагает: даже при доказанной схеме налогоплательщик вправе требовать учёта реально понесённых расходов и уплаченных налогов. Если казахстанская компания реально платила налоги в Казахстане, эти суммы должны быть учтены при расчёте российского доначисления. На практике добиться реконструкции удаётся через возражения на акт проверки и последующее обжалование в арбитражном суде.
Третий уровень - процессуальная защита. Возражения на акт выездной налоговой проверки подаются в течение 1 месяца с даты получения акта. Апелляционная жалоба в УФНС - в течение 1 месяца после вынесения решения. Обращение в арбитражный суд - в течение 3 месяцев после получения решения УФНС. Пропуск любого из этих сроков не лишает права на защиту, но существенно осложняет позицию.
Четвёртый уровень - превентивное структурирование. Если претензий ещё нет, но структура уязвима, оптимальный путь - провести внутренний аудит и перестроить группу до начала выездной проверки. Добровольная корректировка налоговых обязательств, поданная до назначения проверки, исключает штраф по статье 122 НК РФ.
Соглашения об избежании двойного налогообложения (СИДН) - это международные договоры, которые распределяют право на налогообложение дохода между двумя государствами. Россия имеет действующие СИДН со всеми странами ЕАЭС: Казахстаном, Беларусью, Арменией и Кыргызстаном.
СИДН определяют: какая страна вправе облагать налогом дивиденды, проценты, роялти и доходы от продажи активов. Для бизнеса это означает возможность снизить налог у источника при выплате роялти или дивидендов иностранному участнику. Ставки налога у источника по СИДН, как правило, ниже стандартных 15-20%, предусмотренных НК РФ.
Однако применение льгот по СИДН требует соблюдения условия фактического права на доход. Это условие - фактический получатель дохода - означает: иностранная компания должна быть реальным бенефициаром выплаты, а не транзитным звеном. ФНС активно проверяет это условие, запрашивая у иностранных налоговых органов информацию о деятельности получателя.
Неочевидный риск состоит в том, что даже при наличии СИДН ФНС может отказать в применении льготной ставки, если установит, что иностранная компания перечисляет полученные средства конечному российскому бенефициару. В этом случае выплата переквалифицируется, и налог доначисляется по российским ставкам.
Что происходит, если ФНС признаёт иностранного участника ЕАЭС элементом схемы дробления?
ФНС консолидирует выручку всей группы и доначисляет налоги так, как если бы иностранного участника не существовало. Доначисление включает НДС, налог на прибыль, пени за весь период проверки и штраф - 20% при неосторожности или 40% при умысле по статье 122 НК РФ. Параллельно возможна передача материалов в следственные органы, если сумма недоимки превышает 18,75 млн рублей за три финансовых года подряд - это порог крупного размера по статье 199 УК РФ. Защита строится на доказательстве реальности иностранного участника и налоговой реконструкции.
Каковы сроки и финансовая нагрузка при оспаривании доначислений по ЕАЭС-структуре?
Полный цикл спора - от возражений на акт до решения арбитражного суда первой инстанции - занимает от 12 до 24 месяцев. Апелляция и кассация добавляют ещё 6-12 месяцев каждая. Расходы на юридическое сопровождение зависят от суммы спора и стадии: сопровождение на этапе возражений и УФНС обходится значительно дешевле, чем судебное представительство. Обеспечительные меры по заявлению налогового органа могут заморозить счета и имущество ещё до вступления решения в силу - это критический риск для операционной деятельности.
Когда выгоднее перестроить структуру, а не защищаться от претензий?
Перестройка структуры целесообразна, если выездная проверка ещё не назначена и уязвимость группы очевидна. Добровольная корректировка до начала проверки исключает штрафные санкции. Если проверка уже идёт - перестройка не устраняет риск за проверяемый период, но снижает его на будущее. Защита от текущих претензий и одновременная реструктуризация - разные задачи, которые решаются параллельно. Выбор между ними определяется суммой потенциального доначисления, реальностью иностранного участника и наличием документации.
Структуры с участием юрисдикций ЕАЭС остаются рабочим инструментом налогового планирования при условии, что каждый участник группы имеет реальное экономическое содержание. Претензии ФНС по таким структурам носят комплексный характер: одновременно затрагиваются НДС, налог на прибыль, трансфертное ценообразование и вопросы фактического права на доход. Защита требует системной подготовки документации и понимания процессуальных сроков.
Чтобы получить чек-лист по аудиту ЕАЭС-структуры на предмет налоговых рисков, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Команда bizdroblenie.ru сопровождает бизнес в спорах и проектах, связанных с налоговым структурированием групп компаний с иностранным участием, включая юрисдикции ЕАЭС. Мы можем помочь с оценкой рисков действующей структуры, подготовкой возражений на акты проверок и выстраиванием позиции для арбитражного суда. Чтобы получить консультацию, напишите на info@bizdroblenie.ru.