Пени по налогам - это денежная сумма, которую налогоплательщик обязан уплатить сверх недоимки за каждый день просрочки. Расчёт пеней кажется технической операцией, но именно здесь ИФНС допускает ошибки, которые суды регулярно исправляют. АС Московского округа сформировал устойчивую практику по ключевым спорным вопросам - от даты начала начисления до применения ставки рефинансирования.
Если вы получили требование об уплате пеней или оспариваете решение по итогам проверки, проверка арифметики инспекции - обязательный первый шаг. Ошибки в расчёте встречаются в каждом третьем споре и нередко снижают сумму требований на десятки процентов.
Статья 75 НК РФ устанавливает базовые правила: пени начисляются за каждый календарный день просрочки начиная со следующего дня после установленного срока уплаты. Ставка пеней для организаций дифференцирована: за первые 30 дней просрочки - одна трёхсотая ставки рефинансирования ЦБ РФ, с 31-го дня - одна стопятидесятая. Это правило действует с 2017 года и применяется к недоимкам, возникшим после 1 октября 2017 года.
Важный нюанс: с 2023 года в связи с введением единого налогового счёта (ЕНС) порядок начисления пеней изменился. Пени теперь начисляются на отрицательное сальдо ЕНС, а не на конкретную недоимку по отдельному налогу. Это создало новый пласт споров - о том, как определять базу начисления и учитывать переплаты по другим налогам.
Статья 75 НК РФ также содержит ограничение: сумма пеней не может превышать размер недоимки. Это правило нередко игнорируется инспекцией при длительных проверках, когда пени накапливаются годами.
Чтобы получить чек-лист проверки расчёта пеней от ИФНС, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Ошибки инспекции в расчёте пеней делятся на несколько устойчивых категорий, каждая из которых имеет самостоятельное правовое значение.
Неверная дата начала начисления. Инспекция нередко начинает отсчёт пеней с даты, когда, по её мнению, возникла обязанность уплатить налог, игнорируя фактически установленный срок. По НДС срок уплаты - 28-е число каждого из трёх месяцев, следующих за кварталом. Если инспекция начисляет пени с 1-го числа следующего квартала, это прямая ошибка.
Неучёт переплаты. До введения ЕНС суды последовательно указывали: если у налогоплательщика имелась переплата по тому же или иному федеральному налогу, пени не начисляются в той части, в которой переплата перекрывала недоимку. АС Московского округа неоднократно отменял доначисления пеней именно по этому основанию - переплата должна учитываться автоматически, без подачи заявления о зачёте.
Применение неверной ставки. Ставка рефинансирования ЦБ РФ менялась многократно. Инспекция обязана применять ставку, действовавшую в каждый конкретный период просрочки. Использование единой ставки за весь период - распространённая ошибка, особенно при длительных проверках, охватывающих несколько лет.
Нарушение ограничения суммы пеней. Если пени превышают размер недоимки, излишек подлежит исключению. На практике это актуально при проверках за периоды трёх-четырёх лет, когда пени могут составить 60-80% от суммы доначисленного налога.
Начисление пеней на штраф. Пени начисляются исключительно на недоимку по налогу. Начисление пеней на сумму штрафа прямо противоречит статье 75 НК РФ и регулярно оспаривается в суде.
АС Московского округа выработал ряд устойчивых подходов, которые необходимо учитывать при подготовке возражений и жалоб.
Переплата и момент её учёта. Суд последовательно придерживается позиции: переплата, существовавшая на дату возникновения недоимки, исключает начисление пеней в соответствующей части. При этом налогоплательщик не обязан доказывать факт подачи заявления о зачёте - достаточно подтвердить наличие переплаты по данным лицевого счёта. Инспекция обязана учитывать этот факт самостоятельно.
Налоговая реконструкция и база для пеней. При применении статьи 54.1 НК РФ суд указывает: если налогоплательщику отказано в вычетах или расходах, но реальность операции частично подтверждена, пени начисляются только на действительную налоговую обязанность - то есть на сумму налога, которую следовало уплатить с учётом реконструкции. Начисление пеней на «полную» сумму доначислений без учёта реконструкции суд квалифицирует как нарушение.
Период приостановления проверки. Статья 75 НК РФ не предусматривает приостановления начисления пеней на период выездной налоговой проверки. Однако суд учитывает: если налогоплательщик не имел возможности уплатить налог из-за действий самой инспекции (например, из-за ареста счетов), это обстоятельство может быть учтено при оценке правомерности пеней.
Пени при ЕНС. После 2023 года суд рассматривает споры о том, как формируется отрицательное сальдо ЕНС и правомерно ли инспекция учла все платежи налогоплательщика. Распространённая ошибка инспекции - неотражение своевременно поданных уточнённых деклараций при расчёте сальдо, что искусственно завышает базу для пеней.
Чтобы получить чек-лист подготовки возражений на расчёт пеней по итогам выездной проверки, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Сценарий первый: малый бизнес на УСН, доначисление НДС. Инспекция переквалифицировала деятельность нескольких взаимозависимых ИП как единый бизнес, превысивший лимит УСН, и доначислила НДС за три года. Пени рассчитаны с первого дня квартала, следующего за кварталом превышения. Ошибка: срок уплаты НДС - 28-е число каждого из трёх месяцев квартала, а не первый день следующего квартала. Пересчёт даты начала начисления снизил сумму пеней на 15-20%. Дополнительно: у одного из ИП имелась переплата по НДФЛ, которую инспекция не учла. После зачёта переплаты пени за соответствующий период были исключены полностью.
Сценарий второй: крупная компания, выездная проверка за три года. Доначислен налог на прибыль в размере, превышающем 50 млн рублей. Пени рассчитаны по единой ставке рефинансирования без учёта её изменений в течение трёхлетнего периода. Ставка ЦБ РФ за этот период менялась восемь раз. Пересчёт с применением актуальных ставок за каждый период снизил сумму пеней на 8%. При сумме пеней в несколько миллионов рублей это существенная экономия.
Сценарий третий: дробление бизнеса, налоговая реконструкция. Инспекция доначислила НДС и налог на прибыль, отказав в учёте расходов и вычетов по операциям внутри группы. Суд применил налоговую реконструкцию и снизил сумму доначисленного налога на 30%. Пени, однако, были пересчитаны инспекцией на полную первоначальную сумму. АС Московского округа указал: пени должны начисляться на действительную налоговую обязанность после реконструкции, а не на первоначально доначисленную сумму. Пени были снижены пропорционально.
Пени оспариваются в том же порядке, что и основное доначисление. Если пени включены в решение по итогам выездной или камеральной проверки, срок подачи возражений на акт - один месяц с даты получения акта (статья 100 НК РФ). Апелляционная жалоба в УФНС подаётся в течение одного месяца с даты вручения решения (статья 139.1 НК РФ). После получения решения УФНС у налогоплательщика есть три месяца для обращения в арбитражный суд.
Распространённая ошибка - оспаривать только основную сумму налога, не заявляя отдельных доводов о неправомерности расчёта пеней. Суд рассматривает только те доводы, которые были заявлены в досудебном порядке. Если в возражениях на акт и в апелляционной жалобе не указано на конкретные ошибки в расчёте пеней, суд вправе отказать в их проверке.
Технически грамотная позиция включает: контррасчёт пеней с указанием конкретных дат и ставок, ссылку на данные лицевого счёта о переплатах, а при наличии реконструкции - расчёт пеней на действительную налоговую обязанность.
Неочевидный риск состоит в том, что при частичной отмене решения суд нередко возвращает дело в инспекцию для нового расчёта пеней. Инспекция при пересчёте может допустить новые ошибки - их также необходимо отслеживать и при необходимости оспаривать.
Электронная подача заявлений в арбитражный суд осуществляется через систему «Мой Арбитр». Госпошлина по делам об оспаривании ненормативных актов ИФНС для организаций составляет фиксированную сумму, установленную статьёй 333.21 НК РФ.
Снижение пеней по аналогии со снижением штрафа через статью 112 НК РФ прямо законом не предусмотрено. Пени - это компенсационный инструмент, а не мера ответственности. Суды, включая АС Московского округа, отказывают в снижении пеней по мотивам тяжёлого финансового положения или иных смягчающих обстоятельств.
Единственный законный способ снизить пени - доказать, что они рассчитаны неверно: неправильная дата начала, неверная ставка, неучтённая переплата, превышение суммы недоимки или начисление на штраф. Именно поэтому технический анализ расчёта важнее апелляции к обстоятельствам.
Многие недооценивают значение уточнённой декларации как инструмента снижения пеней. Если налогоплательщик самостоятельно выявил ошибку, подал уточнённую декларацию и уплатил недоимку до начала проверки, пени начисляются только за период фактической просрочки - до даты уплаты. Это существенно меньше, чем пени, начисленные инспекцией за весь период до вынесения решения.
Может ли инспекция начислять пени, если налогоплательщик не знал о недоимке до начала проверки?
Незнание о недоимке не освобождает от пеней - статья 75 НК РФ не содержит такого основания для освобождения. Пени начисляются объективно, с момента возникновения просрочки. Однако если недоимка возникла из-за ошибки самой инспекции - например, неверного разноса платежей по лицевому счёту - это основание для оспаривания пеней за соответствующий период. Также пени не начисляются, если налогоплательщик действовал в соответствии с письменными разъяснениями Минфина или ФНС, адресованными неопределённому кругу лиц (статья 75 НК РФ, пункт 8).
Какова реальная сумма пеней при доначислении по итогам трёхлетней проверки и насколько реалистично её снизить?
При доначислении налога в размере нескольких десятков миллионов рублей пени за три года могут составить от 30 до 60% от суммы недоимки в зависимости от периода и действовавших ставок ЦБ РФ. Снизить эту сумму через суд можно только путём доказывания ошибок в расчёте. На практике пересчёт с учётом переплат, корректных дат и актуальных ставок снижает пени на 10-25%. При налоговой реконструкции снижение пропорционально уменьшению основного доначисления. Расходы на юридическое сопровождение спора о пенях обычно несопоставимо меньше потенциальной экономии при значительных суммах.
Стоит ли оспаривать пени отдельно от основного налогового спора или лучше включить их в единую позицию?
Оспаривать пени отдельно от основного доначисления технически возможно, но процессуально неэффективно. Суд рассматривает пени в связке с основным налоговым обязательством: если доначисление отменено, пени отменяются автоматически. Если доначисление подтверждено частично, пени пересчитываются. Самостоятельное значение имеет оспаривание пеней только в случае, когда основное доначисление не оспаривается, но расчёт пеней содержит очевидные ошибки - неверные ставки, неучтённые переплаты, нарушение ограничения суммы. В этой ситуации подача отдельного заявления в арбитражный суд оправдана.
Расчёт пеней - технически сложная операция, в которой инспекция допускает ошибки системно. Неверные даты, игнорирование переплат, единая ставка вместо дифференцированной - каждая из этих ошибок поддаётся оспариванию. АС Московского округа последовательно защищает налогоплательщиков, которые приходят в суд с конкретным контррасчётом и ссылками на данные лицевого счёта. Бездействие на этапе возражений закрывает возможность для защиты в суде.
Чтобы получить чек-лист проверки расчёта пеней перед подачей возражений или жалобы, направьте запрос на info@bizdroblenie.ru.
Команда bizdroblenie.ru сопровождает бизнес в спорах, связанных с оспариванием налоговых доначислений и расчёта пеней. Мы можем помочь с подготовкой контррасчёта, формированием позиции по переплатам и налоговой реконструкции, а также с представлением интересов в АС Московского округа. Чтобы получить консультацию, напишите на info@bizdroblenie.ru.